Mesures de sanction en lien avec le conflit Russie-Ukraine

Afin de lutter contre le contournement des contrôles à l’exportation, le 12e train de sanctions de l’UE du 18 décembre 2023 a introduit une obligation contractuelle concrète prenant la forme d’une clause de non-réexportation vers la Russie – une sanction inédite à ce jour.

Depuis le 20 mars 2024, les entreprises qui exportent certains biens et technologies doivent se conformer à cette nouvelle réglementation. Cette disposition, inscrite à l’article 12g du règlement UE 833/2014, vise à empêcher le contournement des sanctions contre la Russie.

Le 31 janvier 2024, le Conseil fédéral a décidé de reprendre le 12e train de sanctions de l’UE contre la Russie de sorte à renforcer leur impact. Dans cette optique, la clause de non-réexportation vers la Russie a été intégrée à l’article 14f de l’ordonnance instituant des mesures en lien avec la situation en Ukraine (RS 946.231.176.72), qui est entrée en vigueur le 20 mars 2024 (RO 2024 51) : L’ordonnance du 4 mars 2022 instituant des mesures en lien avec la situation en Ukraine.

Les éléments suivants doivent être pris en compte : Les entreprises concernées par cette réglementation doivent inclure dans leurs contrats une clause interdisant contractuellement la réexportation de biens vers la Russie ou leur utilisation en Russie. Cela s’applique en particulier aux entreprises qui produisent ou distribuent des biens pour l’ industrie aéronautique et spatiale, dans les domaines des carburéacteurs et des additifs pour carburants, des armes à feu ainsi que des appareils électriques. Pour s’assurer qu’elles sont concernées par ce régime, les entreprises doivent vérifier les listes de biens visées à l’article 14f. Détails sur : SECO

Quelles sont les obligations des entreprises ?

L’article 14f de l’ordonnance instituant des mesures en lien avec la situation en Ukraine oblige les entreprises à inclure dans leurs contrats de :

• vente ;
• livraison ;
• exportation ; et
• transport ;

de biens ou de technologies vers des pays tiers, une clause interdisant la réexportation vers la Russie et la réexportation pour une utilisation en Russie.

En outre, l’article 14f, alinéa 3, prévoit l’obligation pour les entreprises d’informer les autorités nationales compétentes (en Suisse, le Département fédéral de l’économie, de la formation et de la recherche [DEFR], le Secrétariat d’État à l’économie [SECO]) si elles ont connaissance d’une infraction commise par le cocontractant.

Afin de respecter la clause de non-réexportation vers la Russie, il est obligatoire, conformément à l’alinéa 2 de l’article 14f, de convenir contractuellement de « voies de recours adéquates » supplémentaires en cas de non-respect de la clause par le cocontractant. Ces recours doivent être raisonnablement forts et viser à dissuader les entreprises hors de Suisse de commettre des infractions. Les voies de recours adéquates comprennent par exemple la résiliation du contrat ou le paiement d’une pénalité en cas de rupture de contrat.

Champ d’application

Les biens et technologies suivants sont concernés par la nouvelle réglementation :

• Biens destinés à être utilisés dans l’aéronautique et l’aérospatiale, selon l’annexe 3 ;
• Carburéacteurs et additifs pour carburants, conformément à l’annexe 19 ;
• Biens hautement prioritaires, tels que définis à l’annexe 31 :
  • Ces biens comprennent les composants électroniques tels que les circuits intégrés et les modules émetteurs-récepteurs à haute fréquence, ainsi que les biens essentiels à la fabrication et à la mise à l’essai des composants électroniques des cartes de circuits imprimés et à la fabrication de composants métalliques complexes de haute précision.

Sont exclus de la réglementation, les contrats avec des partenaires commerciaux de l’EEE ou de l’un des pays partenaires énumérés :

• États-Unis ;
• Japon ;
• Royaume-Uni / Grande-Bretagne ;
• Corée du Sud ;
• Australie ;
• Canada ;
• Nouvelle-Zélande ;
• EEE (UE, Islande, Norvège et Liechtenstein).

Champ d’application

Conformément à l’article 35, alinéa 29, de l’ordonnance relative à l’Ukraine, l’obligation contractuelle en vue d’empêcher une réexportation selon l’article 14f, alinéa 1, ne s’applique pas aux opérations  régies par un contrat antérieur au 1er février 2024 et exécutées jusqu’au 20 décembre 2024 ou jusqu’à l’échéance du contrat, la date antérieure étant retenue.

Les contrats antérieurs au 1er février 2024 et dont l’exécution se poursuit au-delà du 20 décembre 2024 doivent être mis à jour conformément à l’article 14f et inclure une clause de non-réexportation vers la Russie correspondante, convenue rétroactivement en cas de doute.

Un tel accord doit être vérifiable au plus tard au moment de l’exportation, de la vente, de la livraison ou du transfert des biens concernés vers le pays tiers.

Important : Cela s’applique également aux entreprises qui n’ont pas été touchées depuis par des mesures relatives aux sanctions russes.

Parallèlement, la clause peut servir de ligne directrice pour les entreprises qui souhaitent participer aux sanctions contre la Russie par anticipation ou dans leur propre intérêt et les mettre en œuvre dans leurs contrats.

Aide à l’interprétation

Les aides à l’interprétation publiées ne sont pas juridiquement contraignantes et contiennent des clauses types qui ne peuvent pas être adoptées comme solution universelle. Il convient d’examiner les exigences spécifiques au cas par cas, en fonction du pays partenaire concerné et des biens livrés. Il faut également tenir compte de la mesure dans laquelle des ajustements contractuels sont possibles. Dans ce contexte, nous rappelons que l’Allemagne et la Chine, par exemple, réglementent, voire interdisent la présentation de déclarations de boycott dans le cadre du commerce extérieur.

Gerne unterstützen wir Sie in diesem Zusammenhang, insbesondere bei der strategischen Definition der abgeleiteten Anforderungen und der operativen Umsetzung zur Auslegung und Implementierung entsprechender Mechanismen und Klauseln in Ihren Vertragsregelwerken.

N’hésitez pas à solliciter notre aide dans ce contexte, en particulier dans le cadre de la définition stratégique des exigences dérivées et de la mise en œuvre opérationnelle pour l’interprétation et la concrétisation des mécanismes et clauses correspondants dans vos règles contractuelles.

Editorial

Le présent article de blog reflète la situation au 13 mai 2024. Nous tenons à souligner que la situation politique évolue extrêmement vite et que des modifications législatives peuvent intervenir à court terme. Nous vous tiendrons informés de tous les développements ultérieurs.